來源： 發(fā)布日期：2023.01.13 訪問量：1396
詳解“廢標(biāo)”和“投標(biāo)無效”
一、廢標(biāo)
廢標(biāo)是指在招標(biāo)過程中，出現(xiàn)法定情形，整個招標(biāo)活動予以終止或中標(biāo)結(jié)果被廢除的行為。廢標(biāo)的法定的情形是指《政府采購法》第三十六條規(guī)定的情形。《政府采購法》第三十六條規(guī)定，在招標(biāo)采購中，出現(xiàn)下列情形之一的，應(yīng)予廢標(biāo)：（一）符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的；（二）出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的；（三）投標(biāo)人的報(bào)價(jià)均超過了采購預(yù)算，采購人不能支付的；（四）因重大變故，采購任務(wù)取消的。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十八條規(guī)定，投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)。第四十二條規(guī)定，評標(biāo)委員會經(jīng)評審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的，可以否決所有投標(biāo)。但是，招標(biāo)投標(biāo)法律法規(guī)并沒有“廢標(biāo)”的法律概念。《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》對“終止招標(biāo)”作出了規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為招標(biāo)程序啟動后，招標(biāo)活動停止而不再進(jìn)行。
《政府采購法》所謂“廢標(biāo)”實(shí)質(zhì)上是宣告招標(biāo)程序終止的行為。政府采購“廢標(biāo)”與“終止招標(biāo)”是同一概念，但與《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》所謂“終止招標(biāo)”概念存在差異。政府采購的“廢標(biāo)”概念適用，有的情形應(yīng)當(dāng)重新采購，有的情形不再進(jìn)行采購。而且，政府采購的“廢標(biāo)”可以是招標(biāo)過程的任一時(shí)間，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)、評標(biāo)委員會都可以廢標(biāo)，監(jiān)督管理部門在監(jiān)督檢查或處理投訴時(shí)也可以以“出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為”為由廢標(biāo)，并非只有“因重大變故，采購任務(wù)取消”，或在開標(biāo)后才可以廢標(biāo)。如果關(guān)注《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》和《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》會發(fā)現(xiàn)，這兩個辦法對于“終止采購活動”都采用分別表述方式，一處涉及情形為不再進(jìn)行采購，另一處涉及情形為重新采購，均未采用《政府采購法》第三十六條的表述方式。或許是偶然，但相比招標(biāo)采購邏輯關(guān)系似乎更清晰。
《政府采購法》第三十七條規(guī)定，廢標(biāo)后，除采購任務(wù)取消情形外，應(yīng)當(dāng)重新組織招標(biāo)；需要采取其他方式采購的，應(yīng)當(dāng)在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門或者政府有關(guān)部門批準(zhǔn)。
根據(jù)《財(cái)政部關(guān)于做好政府采購信息公開工作的通知》第二條第四款第九項(xiàng)規(guī)定，依法需要終止招標(biāo)、競爭性談判、競爭性磋商、詢價(jià)、單一來源采購活動的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)發(fā)布項(xiàng)目終止公告并說明原因。采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)按財(cái)政部《關(guān)于印發(fā)〈政府采購公告和公示信息格式規(guī)范（2020年版）〉的通知》規(guī)定的格式規(guī)范文本發(fā)布“終止公告”。屬于《政府采購法》第三十六條第一款第一至三項(xiàng)規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)重新組織招標(biāo)或經(jīng)批準(zhǔn)采用其他方式采購；屬于《政府采購法》第三十六條第一款第四項(xiàng)規(guī)定情形的，招標(biāo)活動不再進(jìn)行。
行業(yè)內(nèi)也有“流標(biāo)”一說，招標(biāo)信息公告也偶爾見到“流標(biāo)公告”。“流標(biāo)”是指提交投標(biāo)文件或者經(jīng)評審實(shí)質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件要求的供應(yīng)商不足三家，而需重新組織招標(biāo)或經(jīng)批準(zhǔn)采用其他方式采購的現(xiàn)象，實(shí)質(zhì)上是一種招標(biāo)失敗，但不是政府采購法律法規(guī)和招標(biāo)投標(biāo)法律法規(guī)規(guī)定的法律概念。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第二十九條規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)在發(fā)布招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告或者發(fā)出投標(biāo)邀請書后，除因重大變故采購任務(wù)取消情況外，不得擅自終止招標(biāo)活動。
終止招標(biāo)的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時(shí)在原公告發(fā)布媒體上發(fā)布終止公告，以書面形式通知已經(jīng)獲取招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件或者被邀請的潛在投標(biāo)人，并將項(xiàng)目實(shí)施情況和采購任務(wù)取消原因報(bào)告本級財(cái)政部門。已經(jīng)收取招標(biāo)文件費(fèi)用或者投標(biāo)保證金的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在終止采購活動后5個工作日內(nèi)，退還所收取的招標(biāo)文件費(fèi)用和所收取的投標(biāo)保證金及其在銀行產(chǎn)生的孳息。因?yàn)椤耙蛑卮笞児剩少徣蝿?wù)取消”而造成“廢標(biāo)”或“終止招標(biāo)”屬于非投標(biāo)人的原因，第二十九條僅規(guī)定已經(jīng)收取招標(biāo)文件費(fèi)用或者投標(biāo)保證金的，采購人應(yīng)退還所收取的招標(biāo)文件費(fèi)用和所收取的投標(biāo)保證金及其在銀行產(chǎn)生的孳息，并未規(guī)定采購人需承擔(dān)違約責(zé)任或締約過失責(zé)任。這一點(diǎn)繼承了《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》的規(guī)定。
二、投標(biāo)無效
“投標(biāo)無效”，是指某一投標(biāo)人的投標(biāo)文件經(jīng)采購人、采購代理機(jī)構(gòu)資格審查，或評標(biāo)委員會符合性審查認(rèn)定為不合格，而將其投標(biāo)界定為投標(biāo)無效。投標(biāo)無效的認(rèn)定依據(jù)是招標(biāo)文件，涉及的對象是投標(biāo)個體并非整個投標(biāo)活動。經(jīng)投標(biāo)無效認(rèn)定后，對招標(biāo)文件作出實(shí)質(zhì)性響應(yīng)的投標(biāo)人有三家以上的，評標(biāo)活動繼續(xù)進(jìn)行，直至推薦中標(biāo)人；公開招標(biāo)的貨物、服務(wù)采購項(xiàng)目，招標(biāo)過程中提交投標(biāo)文件或者經(jīng)評審實(shí)質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件要求的供應(yīng)商只有兩家的，在確認(rèn)招標(biāo)文件沒有不合理?xiàng)l款且各項(xiàng)程序符合規(guī)定的情況下，報(bào)請財(cái)政部門批準(zhǔn)后，可以采用競爭性談判方式進(jìn)行采購；公開招標(biāo)過程中提交投標(biāo)文件或者經(jīng)評審實(shí)質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件要求的供應(yīng)商只有一家時(shí)，中央預(yù)算單位按《中央預(yù)算單位變更政府采購方式審批管理辦法》規(guī)定，可申請單一來源采購方式。綜上所述，“投標(biāo)無效”與“廢標(biāo)”其概念和性質(zhì)具有明顯的差異。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第六十三條規(guī)定，投標(biāo)人存在下列情況之一的，投標(biāo)無效；（一）未按照招標(biāo)文件的規(guī)定提交投標(biāo)保證金的；（二）投標(biāo)文件未按招標(biāo)文件要求簽署、蓋章的；（三）不具備招標(biāo)文件中規(guī)定的資格要求的；（四）報(bào)價(jià)超過招標(biāo)文件中規(guī)定的預(yù)算金額或者最高限價(jià)的；（五）投標(biāo)文件含有采購人不能接受的附加條件的；（六）法律、法規(guī)和招標(biāo)文件規(guī)定的其他無效情形。從實(shí)務(wù)角度看，第六十三條表達(dá)了兩層意思：
第一，投標(biāo)無效情形包括資格審查。
第二，投標(biāo)無效情形分為法律法規(guī)規(guī)定和招標(biāo)文件規(guī)定兩種類型。
因此，在編制招標(biāo)文件“評標(biāo)方法及標(biāo)準(zhǔn)”時(shí)應(yīng)注意，一是由于資格審查的主體是采購人、采購代理機(jī)構(gòu)，符合性審查的主體是評標(biāo)委員會。招標(biāo)文件不應(yīng)再將資格審查內(nèi)容納入符合性審查，招標(biāo)文件應(yīng)有所區(qū)分；二是招標(biāo)文件規(guī)定的其他無效情形不得違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。例如《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第十七條規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)不得將投標(biāo)人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件作為資格要求或者評審因素，也不得通過將除進(jìn)口貨物以外的生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為資格要求，對投標(biāo)人實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。盡管第十七條并未規(guī)定制造商授權(quán)等不能作為實(shí)質(zhì)性要求，但從邏輯關(guān)系分析，資格要求與實(shí)質(zhì)性要求的法律后果是一樣的，投標(biāo)人不符合招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件，投標(biāo)文件不響應(yīng)招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求其結(jié)果都將導(dǎo)致投標(biāo)無效。因此，制造商授權(quán)等作為實(shí)質(zhì)性要求也是禁止的。
根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第四十六條、第六十三條以及招標(biāo)文件“投標(biāo)人須知”的相關(guān)規(guī)定，招標(biāo)文件的規(guī)定投標(biāo)無效情形可以歸納為：
① 未按照招標(biāo)文件的規(guī)定提交投標(biāo)保證金的；
② 投標(biāo)文件未按招標(biāo)文件要求簽署、蓋章的；
③ 報(bào)價(jià)超過招標(biāo)文件中規(guī)定的預(yù)算金額或者最高限價(jià)的；
④ 投標(biāo)文件含有采購人不能接受的附加條件的；
⑤ 投標(biāo)有效期不足的；
⑥ 投標(biāo)文件沒有對招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)，或者對招標(biāo)文件的偏離超出招標(biāo)文件規(guī)定的偏離范圍和幅度；
⑦ 法律、法規(guī)和招標(biāo)文件規(guī)定的其他無效情形。
同時(shí)，由于評標(biāo)委員會按招標(biāo)文件規(guī)定的評審標(biāo)準(zhǔn)評標(biāo)的法律規(guī)定，招標(biāo)文件的規(guī)定投標(biāo)無效情形還包括：
① 對投標(biāo)人的基本要求
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第三十六條規(guī)定，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)遵循公平競爭的原則，不得惡意串通，不得妨礙其他投標(biāo)人的競爭行為，不得損害采購人或者其他投標(biāo)人的合法權(quán)益。在評標(biāo)過程中發(fā)現(xiàn)投標(biāo)人有上述情形的，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其投標(biāo)無效，并書面報(bào)告本級財(cái)政部門。串通投標(biāo)的情形，《政府采購法實(shí)施條例》第七十四條、《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十九條、第四十一條以及《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第三十七條已有規(guī)定，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)直接引用。
② 政府采購政策
A. 采購進(jìn)口產(chǎn)品：未獲得財(cái)政部門同意，采購項(xiàng)目拒絕進(jìn)口產(chǎn)品參加投標(biāo)。
B. 強(qiáng)制采購：納入財(cái)政部會同國務(wù)院有關(guān)部門發(fā)布的節(jié)能產(chǎn)品政府采購品目清單，實(shí)施政府強(qiáng)制采購的（品目清單標(biāo)注“★”符號產(chǎn)品），投標(biāo)人投標(biāo)產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)取得國家確定的認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的、處于有效期之內(nèi)的節(jié)能產(chǎn)品認(rèn)證證書，否則其投標(biāo)無效。
③ 相同品牌產(chǎn)品或核心產(chǎn)品品牌
貨物采購項(xiàng)目投標(biāo)存在兩種情形：一是兩家以上供應(yīng)商提供相同品牌或同一制造商產(chǎn)品投標(biāo)；二是兩家以上供應(yīng)商提供相同品牌或同一制造商產(chǎn)品作為其投標(biāo)標(biāo)的的一部分。前者稱為單一產(chǎn)品采購項(xiàng)目，后者稱為非單一產(chǎn)品采購項(xiàng)目。
財(cái)政部《關(guān)于多家代理商代理一家制造商的產(chǎn)品參加投標(biāo)如何計(jì)算供應(yīng)商家數(shù)的復(fù)函》規(guī)定了多家代理商參加同一品牌同一型號產(chǎn)品投標(biāo)的供應(yīng)商數(shù)量認(rèn)定方式，但未規(guī)定評審方法及非單一產(chǎn)品采購供應(yīng)商數(shù)量認(rèn)定方式。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第三十一條規(guī)定，采用最低評標(biāo)價(jià)法的采購項(xiàng)目，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標(biāo)人參加同一合同項(xiàng)下投標(biāo)的，以其中通過資格審查、符合性審查且報(bào)價(jià)最低的參加評標(biāo)；報(bào)價(jià)相同的，由采購人或者采購人委托評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定一個參加評標(biāo)的投標(biāo)人，招標(biāo)文件未規(guī)定的采取隨機(jī)抽取方式確定，其他投標(biāo)無效。使用綜合評分法的采購項(xiàng)目，提供相同品牌產(chǎn)品且通過資格審查、符合性審查的不同投標(biāo)人參加同一合同項(xiàng)下投標(biāo)的，按一家投標(biāo)人計(jì)算，評審后得分最高的同品牌投標(biāo)人獲得中標(biāo)人推薦資格；評審得分相同的，由采購人或者采購人委托評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定一個投標(biāo)人獲得中標(biāo)人推薦資格，招標(biāo)文件未規(guī)定的采取隨機(jī)抽取方式確定，其他同品牌投標(biāo)人不作為中標(biāo)候選人。非單一產(chǎn)品采購項(xiàng)目，采購人應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購項(xiàng)目技術(shù)構(gòu)成、產(chǎn)品價(jià)格比重等合理確定核心產(chǎn)品，并在招標(biāo)文件中載明。多家投標(biāo)人提供的核心產(chǎn)品品牌相同的，按前兩款規(guī)定處理。第三十一條規(guī)定表達(dá)了三層意思：
第一，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標(biāo)人參加同一合同項(xiàng)下投標(biāo)的，以品牌數(shù)量計(jì)算投標(biāo)人數(shù)量；
第二，根據(jù)不同的評標(biāo)方法，在合格投標(biāo)人中，只確定一個參加評標(biāo)或者一個投標(biāo)人獲得中標(biāo)人推薦資格；
第三，非單一產(chǎn)品項(xiàng)目，規(guī)定了核心產(chǎn)品的確定原則，但未對核心產(chǎn)品的數(shù)量作限制性規(guī)定。核心產(chǎn)品品牌相同，視為相同品牌。
第三十一條第三款關(guān)于“多家投標(biāo)人提供的核心產(chǎn)品品牌相同”的規(guī)定可以有多種理解，是“核心產(chǎn)品中任一產(chǎn)品品牌相同”，例如設(shè)定X、Y為核心產(chǎn)品，多家投標(biāo)人提供的產(chǎn)品中有一種核心產(chǎn)品品牌相同，即視為提供相同品牌產(chǎn)品，還是“核心產(chǎn)品中相應(yīng)產(chǎn)品品牌相同”，例如設(shè)定X、Y為核心產(chǎn)品，多家投標(biāo)人提供的產(chǎn)品中所有核心產(chǎn)品品牌分別對應(yīng)相同，即視為提供相同品牌產(chǎn)品，結(jié)果是不一樣的。
“核心產(chǎn)品中任一產(chǎn)品品牌相同”，核心產(chǎn)品設(shè)定數(shù)量越多，廢標(biāo)的幾率越大；“核心產(chǎn)品中相應(yīng)產(chǎn)品品牌相同”，核心產(chǎn)品設(shè)定數(shù)量越多，廢標(biāo)的幾率越小。從邏輯關(guān)系分析，只有在核心產(chǎn)品設(shè)定數(shù)量為一個時(shí)，“多家投標(biāo)人提供的核心產(chǎn)品品牌相同”的理解才不會產(chǎn)生歧義。
實(shí)踐中，也有采用通過產(chǎn)品價(jià)格比重來確定核心產(chǎn)品的，例如某省規(guī)定：兩家以上供應(yīng)商提供相同品牌產(chǎn)品作為其投標(biāo)項(xiàng)目包的一部分，且相同產(chǎn)品的價(jià)格總和均超過該項(xiàng)目包各自投標(biāo)總價(jià)50%的，視為提供相同品牌產(chǎn)品。還有某省規(guī)定：核心產(chǎn)品數(shù)量不得超過2個。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第三十一條規(guī)定，采用最低評標(biāo)價(jià)法的采購項(xiàng)目，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標(biāo)人參加同一合同項(xiàng)下投標(biāo)的，以其中通過資格審查、符合性審查且報(bào)價(jià)最低的參加評標(biāo)，其他投標(biāo)無效。第三十一條規(guī)定的投標(biāo)無效情形還包括非單一產(chǎn)品項(xiàng)目的核心產(chǎn)品品牌相同。對于報(bào)價(jià)相同的，按照第三十一條規(guī)定，由采購人或者采購人委托評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定一個參加評標(biāo)的投標(biāo)人，招標(biāo)文件未規(guī)定的采取隨機(jī)抽取方式確定。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第五十九條規(guī)定的投標(biāo)人不確認(rèn)評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的算術(shù)修正規(guī)則修正的投標(biāo)報(bào)價(jià)、第六十條規(guī)定的投標(biāo)人不能證明其報(bào)價(jià)合理性的情形，也屬于投標(biāo)無效情形。這兩種情形需要在評標(biāo)程序的“澄清有關(guān)問題”環(huán)節(jié)予以認(rèn)定。根據(jù)《政府采購法》第三十六條關(guān)于“在招標(biāo)采購中，出現(xiàn)下列情形之一的，應(yīng)予廢標(biāo)：（一）符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的”的規(guī)定，投標(biāo)文件符合性審查合格投標(biāo)人少于3家的，應(yīng)予廢標(biāo)。在認(rèn)定投標(biāo)人數(shù)量時(shí)還應(yīng)考慮《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第三十一條的規(guī)定，提供相同品牌產(chǎn)品或核心產(chǎn)品品牌相同的不同投標(biāo)人參加同一合同項(xiàng)下投標(biāo)的，以合格投標(biāo)人的品牌或核心產(chǎn)品品牌數(shù)量計(jì)算投標(biāo)人數(shù)量。認(rèn)定的投標(biāo)人數(shù)量少于三家的，應(yīng)予廢標(biāo)。
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